Соколов И. И., Степанов В. В. - Народная медицина - наука и традиционное знание

В общей форме конструкция правового акта, регулирующего отношение прав интеллектуальной собственности, содержит нормы:

об объектах охраны, о лицах пользующихся этой охраной; о правах, которыми наделяются эти лица; о возможности ограничения этих прав (свободное пользование, лицензия в силу закона или обязательная лицензия); о возможности полной или частичной передачи этих прав другим лицам в силу договора; о сроке охраны; о санкциях за нарушение прав и о сфере действия закона.

Институт интеллектуальной собственности не допускает одновременной охраны одного и того же результата интеллектуальной деятельности в качестве разных видов объектов: либо это объект авторского права, либо объект патентного права и т. д. Тем не менее, на практике действуют нормы, изложенные в различных законах относительно правовой охраны одного и того же объекта интеллектуальной собственности. Например, закон об авторском праве и Закон о товарных знаках дают равноправную защиту на один и тот же объект - название.

Момент возникновения исключительного права определяется:

созданием (применительно к объектам авторского права); регистрацией (для объектов патентного права); моментом начала их использования (фирменное наименование)

Обладатель права интеллектуальной собственности использует их ограниченное время, определяемое сроком охраны, но может и до их истечения добровольно передать свой объект в собственность общества, сделать его общественным достоянием.

„Общественное достояние" - это комплексный правовой ре жим, включающий элементы как исключительных прав, так и права публичной собственности. Такой режим предоставляет любому лицу право свободно использовать объект, перешедший в этот ре жим, без выплаты вознаграждения. Общественным достоянием становятся либо объект, срок охраны имущественных прав, на которые истек, либо объект, которым правовая охрана никогда не предоставлялась на территории Российской Федерации.

Кто же реализует функции управления и распоряжения „общественным достоянием"?

Таким лицом, вероятно, может быть государство (Российская Федерация, субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономная область, автономные округа), муниципальные образования (города, сельские поселения), а также другие образования, к которым можно отнести НАК и ТТП.

Если субъектом управления и распоряжения является государство, то можно эту ситуацию выделить как достояние государства. Достоянием государства могут быть объявлены либо объекты, на которые срок действия права истек, либо принудительно выкупленные, либо переведенные в этот статус нормативным актом. Но, имущественные права на объекты, объявленные достоянием государства, должны, быть частью его имущества, которым оно обладает. Этот режим не может быть бессрочным.

Понятия „Государственное имущество" и „государственной собственности" отличаются. Государственная собственность осуществляется известной триадой „владение, пользование, распоряжение". А государственное имущество содержит круг правомочий совершения всех возможных действий по осуществлению прав и при объявлении объекта авторского права достоянием государства порядок и условия его использования устанавливались Правительством Российской Федерации или республики, входящей в ее состав, т. е. имеется признак правового режима публичной собственности.

Под „общественным достоянием" понимается такой; правовой режим, при котором „произведения, перешедшие в общественное достояние, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения". Это основное отличие от режима „достояния государства". Государство не обладает имущественными правами на объекты интеллектуальной собственности, перешедшие в общественное достояние. Основной его функцией является гарантирование условий для доступа каждого гражданина к культурным ценностям. П. 2 ст. 44 Конституции Российской Федерации гарантирует право каждого „...на участие в культурной жизни и ..., на доступ к культурным ценностям". Институт общественного достояния как раз и обеспечивает такую возможность.

Основными характеристиками режима „общественного достояния" являются:

свободное использование произведения любым лицом без выплаты авторского вознаграждения; требование соблюдения права авторства, права на имя и права на защиту репутации автора; возможность установления Правительством РФ специальных выплат за использование на территории России объектов авторского права, перешедших в общественное достояние; бессрочный характер.

Для использования режима „общественного достояния", при введении под него объектов интеллектуальной собственности, существуют определенные препятствия. Они заключаются в том, что бессрочность режима исключает возможность отнесения его к исключительным правам. Срочный характер права является основным условием распространения исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности. В этом заключается невозможность использования института интеллектуальной собственности для правовой охраны традиционных знаний. Его использование может быть введено только при использовании изъятия указанной нормы для традиционных знаний, которые являются общенародными и не имеющими авторства.

Общенародное, или общенациональное, достояние - это достояние народов Российской Федерации, структурированных, помимо системы федерального устройства и по иным критериям - общественным, профессиональным, культурным и другим признакам. Для них не может быть установлено имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности, а могут быть реализованы лишь правомочия по использованию их отдельными коллективами. Так п. 3 ст. 28 Закона „Об авторском праве и смежных правах" позволяет вводить специальные отчисления за использование объектов общественного достояния. Эти отчисления выплачиваются в профессиональные фонды авторов, а также организациям по коллективному управлению имущественными правами, которые могут быть образованы АКТ и ТТП. Такими субъектами могут быть и упомянутые выше фонды НКА.

Необходимость правовой охраны общественного достояния вызвана также тем, что, например, традиционное медицинское знание коренных народностей во всем мире играет важную роль в определении биологических ресурсов, достойных коммерческой эксплуатации.

Так, желание фармацевтических компаний найти естественные источники лекарственных средств (и тем самым сократить расходы на исследования) ознаменовалось их усиленным интересом к при родным источникам.

Один характерный пример. В 1991, транснациональная фармацевтическая компания Merck, получила по договору с одной из общественный организаций Коста-Рики 10000 образцов растений. Образцы были снабжены информацией об их традиционном использовании. Merck заплатила за это 1,35 миллионов долларов и согласилась оплачивать лицензионный платеж от использования разработанных лекарственных форм в размере 2-3 %. В настоящее время компания выпустила на рынок три новых лекарства, основанных на полученных знаниях и получает прибыль по 1 миллиарду долларов США за каждое. Таким образом, страна получила 20-30 миллионов долларов от лицензионных платежей.

Это один из ярких примеров коммерческой ценности, которую фармацевтическая промышленность инвестирует в „местную интеллектуальную собственность". В 1995 оцененная рыночная ценность фармацевтических производных от традиционной медицины (фармакологии) по всему миру оценивается Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности в сумму 43 миллиарда долларов США.

Однако традиционное право интеллектуальной собственности не предусматривает обязательств компаний, которые используют традиционное медицинское знание коренных народов по компенсации при коммерческом использовании традиционных знаний. Правовой режим „общественное достояние" в данном случае является своеобразным „табу" на такие действия.

В состав объектов, составляющих общенародное достояние кроме объектов, имеющих автора, входят объекты, созданные творческим трудом поколений, к числу которых относятся и методы на родной медицины. В данном случае правовую охрану можно реализовать также и правом на имя (например, право на метод, имеющий вполне определенное название, под которым он известен), а не право называться автором.

Еще одна особенность заключается в том, что имеется и другой, общий для всех видов, случай свободного использования - это использование в личных целях.

Потенциальная привлекательность использования института интеллектуальной собственности, как правового инструмента охраны традиционных знаний, заключается в том, что интеллектуальная собственность является объектом гражданских отношений.

Как объект гражданских прав интеллектуальная собственность является оборотоспособной через исключительные права, исчерпывающий перечень которых и их объем определяется специальными законами. Как правило, такие законы принимаются для охраноспособных результатов интеллектуальной деятельности.

Охрана интеллектуальной собственности в России гарантируется нормами ст. 44 Конституции, а правовое регулирование входит в сферу исключительной компетенции Российской Федерации (п. „о" ст. 71 Конституции). Регулирование отношений, возникающих при создании, правовой охране и использовании определяется специальными законами, которые кроме перечисленного устанавливают также сроки действия этих

Свободное использование охраняемых результатов интеллектуальной деятельности допускается в строго ограниченных законом случаях и в соответствии с установленными для каждого случая условиями.

Исключительные права защищаются нормами гражданского, административного и уголовного законодательства.

Если принять концепцию правовой охраны традиционных знаний как интеллектуальной собственности, то для них требуется установление правового регулирования:

права авторства; собственности; отчуждения и использования.

Авторство в традиционных знаниях отсутствует. Его эквивалентом может служить „инициирование", т.е. на определение народности, НКА, ТТП, где такое знание создано и культивируется.

Термин „собственность" может быть равнозначен „принадлежности" (например какой-либо народности, распространению на какой-либо территории).

„Отчуждение" противоречит концепции неизменности коммунальной (или общественной) собственности. В случае интеллектуальной собственности эквиваленту отчуждения соответствует „уступка", но для нее существует и другой способ „передача на ограниченный срок". Следует учесть также, что использование традиционных знаний зачастую подчинено традиционным культурным ограничениям или табу, соблюдение которых может являться обязательным условием договора передачи.

В настоящее время происходит глобализация знаний, содействующих продвижению технологических новшеств и она должна принести пользу всем возможным владельцам или пользователям технологии, независимо от их специфических характеристик. Это в полной мере относится и к народной медицине.

Но знания испытывают дефицит идей, управляющих созданием новых технологий и постоянно идет поиск новых источников. Одним из источников являются народные знания, культивируемые в местных общинах. Иногда возникает вопрос: „Почему необходимо предоставлять защиту „примитивным" объектам, когда наука и техника достигли значительного уровня развития?". Ответ прост - это знания, полученные и используемые без применения научных методов, которые способны решать проблемы, не нашедшие своего решения в современном мире.

Какие варианты использования традиционных знаний реализуются при принятии в качестве правовой охраны института интеллектуальной собственности?

Во-первых, это передача традиционных знаний на лицензионной основе. В этом случае лицензия налагает обязательство произвести оплату лицу, выдающему ее, (НКА, сообществу или другому лицу, или представительскому учреждению) всякий раз, когда знание, выражение традиционной или местной культуры находит коммерческое применение. Общины, которые являются производителями и сохранителями выражения культуры, не являясь физическими или юридическими лицами, как это принято правом промышленной собственности, получат право препятствовать другим лицам использование или эксплуатацию своих знаний без компенсации или вознаграждения.

Во-вторых, это возможность препятствовать недобросовестной конкуренции. В этом случае необходимо принятие законодательных норм, согласно которым маркетинг выражений традиционной культуры без предварительного согласия с их носителями рассматривался несправедливым.

В-третьих, это необоснованное обогащение. Эта концепция при меняется в случаях, когда один субъект отношений ненадлежащим образом обогащен за счет другого, и когда первый обязан возместить убыток последнему, в пределах его собственного обогащения и обнищания другой.

В настоящее время не выработано единых норм и подходов. Каждое государство стремится урегулировать законодательство о традиционных знаниях, новшествах и методах общин и коренных народов с точки зрения национальных интересов. Основной недостаток использования института интеллектуальной собственности - невозможность четкого определения состава местных общин и развития систем для контроля использования их знаний согласно критериям, применимым к предмету, который будет защищен, а также процессуальных процедур судебного разбирательства. Также трудно реализовать на практике систему, которая должна осуществлять контроль над распределением прибыли от получения любого практического, коммерческого или индустриального результата, основанного на интеллектуальной деятельности местных общин.

Реально такими правами могут быть наделены только группы физических лиц, компактно, обособленно проживающие на определенной территории. По указанному пути пошли, Австралия, ряд стран Африки, центральной и южной Америки, юго-восточной Азии.

А как быть с традиционными знаниями, которые на территории России можно встретить буквально в каждом районе, городе, деревне? Если относительно ремесел вопрос как-то регулируется законодательством, то определить ареал распространения тех или иных методов народной медицины в России зачастую не представляется возможным.

В этом случае, вероятно, можно использовать опыт Индии, где создан государственный реестр традиционных знаний.

Традиционные знания в области народной медицины в России (кроме НКА и ТТП) „размыты". На ее территории, пожалуй, можно отметить существование только одной традиционная национальная система тибетской, методы которой используются в Бурятии и Калмыкии, где есть профессиональные эмчи-ламы, получившие специальное образование.

Россия - многонациональное государство, и в процессе исторического развития каждого этноса, ее составляющего, вырабатываются свои подходы к сохранению национальных групп, в том числе через оздоровительные мероприятия, базирующиеся на особенностях условий природы, питания, быта данной национальной группы. В настоящее время многие национальные оздоровительные системы не являются принадлежностью только коренного населения, они включены в процесс оздоровления всех людей, живущих в этой местности.

Применение института интеллектуальной собственности для использования традиционных знаний, новшеств и методов должно в первую очередь обеспечить их сохранение и защиту, обеспечить справедливое и равноправное распределение выгод, которые можно получить от использования этих знаний.

В качестве объектов института интеллектуальной собственности выступают объекты авторского права и патентного права. Авторское право предоставляет правовую охрану только форме выражения, а не существу знаний, содержанию. Содержание охраняет патентное законодательство, или законодательство о промышленной собственности.

Но обосновать охрану традиционных знаний как промышленную собственность не просто, иногда даже невозможно. Чтобы быть патентоспособным, изобретение (способ, метод, объект) должно обладать свойством абсолютной новизны. Новизна же всегда оценивается по отношению к уже имеющимся знаниям. Проблема с патентованием методов, используемых местными народностями относительно традиционных медицинских средств, состоит в том, что практика использования растительного мира носит характер этноботанического и этнофармакологического, т.е. уже известного. Другое препятствие определения вклада коренных народностей в раз витии новых лекарств, является проблема „соавторства". Патентное право требует, чтобы каждый из соавторов-изобретателей внес вклад в изобретательную концепцию.

Правовая охрана традиционных знаний информационным законодательством

В качестве второго претендента на право быть системой право вой охраны традиционных знаний, является формирующееся в на стоящее время информационное законодательство, в котором не решены пока серьезные проблемы в регулировании отношений интеллектуальной собственности и информации. Но как потенциально возможная схема она должна быть рассмотрена, поскольку в своей основе информация - это сведения (знания), в том числе традиционные. Более того, именно в процессе формирования нового на правления можно заложить в него необходимые нормы, характерные для регулирования традиционных знаний, как особого вида информации.

Информационное право представляет собой систему социальных норм и отношений, охраняемых силой государства, возникающих в сфере производства, преобразования и потребления сведений о событиях, фактах, явлениях, знаниях.

Предметом правового регулирования информационного права являются информационные отношения, возникающие при осуществлении информационных процессов.

Информационное право реализуется через систему собственных институтов:

массовой информации, документированной информации, информации ограниченного доступа.

Путем включения в этот перечень института общественного достояния традиционные знания могут составить предмет информационных отношений.

В информационной сфере объектом рассмотрения в первую очередь является сведения, которые находится в гражданском, административном или ином общественном оборотах и по поводу которых, или в связи с которыми возникают общественные отношения, подлежащие регулированию.

Информация также является объектом гражданско-правовых отношений. Для ее включения в оборот и для решения вопросов так называемой информационной собственности необходимо учесть юридические свойства информации, такие как:

1) физическая неотчуждаемости информации (знания неотчуждаемы), когда при передаче информации от одного лица к другому процедура отчуждения носителя с информацией должна сопровождаться передачей прав на ее использование и информация должна передаваться вместе с этими правами;

2) обособляемости информации. При включении в оборот информация всегда овеществляется в виде символов, знаков, волн, вследствие этого, обособляется от ее создателя и существует отдельно и независимо от

3) информационной вещи (информационного объекта), основанной на двуединстве информации и материального носителя;

4) тиражируемости (распространяемости) информации. Информация может тиражироваться и распространяться в неограниченном количестве экземпляров без изменения ее содержания;

5) организационной формы (документ (подлинник, копия), массив (база) данных (документов), библиотека, фонд документов, архив и т.п.). Это свойство позволяет относить к информационным вещам (информационным объектам) как отдельные документы, так и сложные организационные информационные структуры.

Обмен информацией представляет собой сферу деятельности, связанную с ее созданием, распространением, преобразованием и потреблением.

Информационную сферу можно декомпозировать на пять предметных областей:

1) предметная область реализации права на поиск, получение, передачу и применение информации;

2) предметная область производства, передачи и распространения исходной и производной информации;